Cuando el litigio amenaza la innovación en la nube, las empresas innovan en torno a la ley

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La tecnología en la nube se ha convertido en un objetivo lucrativo para los trolls de patentes, pero los principales proveedores de la nube están respondiendo con ofertas de protección ip para sus clientes.

Por Eric Shumsky y Mel Bostwick

Lo más probable es que hayas pasado mucho tiempo en la nube recientemente. Si has revisado tu cuenta de Gmail, has guardado un documento en Dropbox, has enviado un mensaje a tus colegas en Slack, has reproducido una lista de reproducción de Spotify o has visto el último programa de Netflix, estás ahí. Los datos de esos servicios (sus correos electrónicos, sus listas de reproducción, sus preferencias de películas) se almacenan de forma remota en la nube.

La computación en la nube se ha generalizado en casi todos los sectores empresariales. Muchos de los "unicornios" más exitosos de hoy, grandes nombres como Uber y Pinterest y Stripe, nacieron en la nube. Las empresas confían en la computación en la nube para todo, desde la coordinación de sus operaciones internas hasta la gestión de un inventario complejo y la logística de la cadena de suministro. Y las compañías están dirigiendo sus recursos en consecuencia, con el gasto en la nube establecido en los $ 100 mil millones este año y seguir creciendo desde allí.

Pero a donde conduce la innovación y la inversión, sigue el litigio. Como asesor de las empresas que proporcionan y consumen servicios en la nube, hemos sido testigos de este fenómeno de primera mano. Ya estamos defendiendo demandas judiciales dirigidas a servicios de computación en la nube. Y los números confirman lo que estamos viendo.

Un aumento en los trolls de patentes "Sue-Happy"

Litigios de patentes sobre la tecnología de la nube está aumentando. Un reciente estudio de Patent Risk Digest demostró que los trolls de patentes (o "entidades no practicantes", si prefiere el término de cortesía) se enfocaron más en las aplicaciones de almacenamiento en la nube en 2016. Es fácil ver por qué.

Durante casi dos siglos, cada nueva tecnología que involucra múltiples componentes ha sido un objetivo para los litigios de patentes. Muchas piezas entrelazadas significan muchas patentes potencialmente relevantes y muchas personas para demandar. Así, la “Guerra de la máquina de coser” del siglo XIX, una batalla entre líderes de la industria que demandaron y contrarrestaron basándose en la maraña de patentes que cubren agujas, carretes y transbordadores, presagiaron las “Guerras de teléfonos inteligentes” modernas.

Y las tecnologías que involucran una red (como la nube) han sido objetivos particularmente atractivos. Era verdad de internet, el telégrafo y el teléfono, y los ferrocarriles.

Así que predeciblemente, los trolls de patentes han estado tomando patentes relacionadas con la nube, preparándose para atacar. Y otras compañías que realmente hacen algo, pero que no han hecho la transición a la nube y no pueden competir de manera efectiva en el mercado, parecen estar dispuestas a recurrir también a los litigios.

Lo que ha sido interesante observar, sin embargo, es la respuesta de la industria de la computación en nube. Por lo general, las compañías que enfrentan amenazas de litigios de patentes han recurrido a la ley en busca de soluciones, y han logrado cierto éxito.

La industria de la computación en la nube responde

La Corte Suprema ha facilitado la eliminación de patentes como "obvias" y ha limitado lo que los inventores pueden patentar al ampliar la definición de "ideas abstractas" que no pueden patentarse. El Circuito Federal ha endurecido los estándares para probar daños y la Corte Suprema hizo más difícil que los demandantes recibieran una orden judicial, una orden que prohíbe que alguien infrinja, lo que le quitó poderosas ventajas a los demandantes. Las propuestas de reforma de las patentes también están dando vueltas otra vez, como siempre parecen ser.

Pero las empresas de computación en la nube están enviando el mensaje de que estos cambios legales son muy lentos como una herramienta para proteger la innovación empresarial de ritmo rápido. Y aún más sorprendente es quién envía esa señal: los principales actores de la industria como Microsoft, Google y Amazon, que son algunas de las mismas empresas que han tomado la iniciativa de impulsar cambios legales.

Ante la amenaza a su última tecnología clave, las compañías líderes de computación en la nube han buscado innovar, no solo en sus ofertas de productos, sino también en ayudar a los clientes a lidiar con el riesgo de litigios. Lo han hecho al incluir herramientas defensivas contra los litigios de patentes en su propio servicio de computación en la nube. Cuando compra un producto basado en la nube, algunas compañías ahora ofrecen protección contra litigios junto con él. Por ejemplo, cada una de estas compañías indemnizará a un cliente demandado por infracción de patente porque utilizó el servicio en la nube.

Pero las protecciones pueden ir más allá de eso. Microsoft ha reunido un grupo de 10,000 patentes de Microsoft disponibles para que los clientes de su servicio de computación en la nube, Azure, se defiendan. Un cliente de Azure que ha sido demandado por un servicio que opera en la plataforma de Azure puede "elegir" una de esas 10,000 patentes de Microsoft y usarla para contraatacar al demandante.

Además, Microsoft garantiza a sus clientes que si vende sus patentes a entidades no practicantes, el cliente automáticamente recibirá una licencia para usar esas patentes: una protección integrada contra la demanda posterior. Google ha defendido una práctica similar de la industria a través de una red a la que pertenece.

Creando una cultura de innovación sobre el litigio.

Y aún más ambicioso, algunas empresas están tratando de crear un entorno en el que demandar no sea la norma. Muchas de estas armas defensivas no están disponibles para cualquiera; solo están disponibles para los clientes que aceptan no hacer valer sus propias patentes contra otros clientes de la red. Los clientes de Microsoft Azure no pueden hacer valer a otros clientes de Azure sin perder el acceso a la cartera de 10,000 patentes descrita anteriormente. Y debido a que muchas compañías utilizan múltiples plataformas en la nube para administrar su negocio, estos incentivos para no demandar efectivamente se extienden a través de los proveedores en la nube.

Este objetivo cultural no es sólo un espectáculo secundario. El presidente de Microsoft, Brad Smith, dijo que la compañía está tratando de dar forma a una industria de computación en la nube donde los desarrolladores pueden enfocarse en la codificación, y las empresas pueden enfocarse en sus clientes, en lugar de preocuparse por ser demandados. En resumen, los grandes quieren una industria donde la norma sea la innovación en lugar del litigio.

Este enfoque se ve muy diferente de cómo actuaron los abogados y los tribunales. Desde una perspectiva de abogado, ¿qué hace usted cuando los trolls de patentes atacan las patentes basadas en Internet? Trabaje para limitar el dinero que pueden obtener y su capacidad de cerrarle la cuenta.

Pero aquí, las empresas están mirando a la vuelta de la esquina, y lo están haciendo como una cuestión de negocios, no de ley. Están trabajando para proteger a sus clientes de ataques externos y para construir una comunidad donde esos clientes eviten los litigios.

No hay duda de que seguiremos hablando sobre los últimos desarrollos legales; eso es lo que hacen los abogados Pero para las compañías que tratan de hacer negocios en las trincheras, estos pueden no ser los titulares más importantes a tener en cuenta. En cambio, las compañías que eligen entre los proveedores de servicios en la nube harían bien en preguntar: ¿Qué están haciendo para protegerlo de la amenaza de la patente?

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Sobre los autores

Post por: Eric Shumsky y Mel Bostwick

Eric Shumsky es un litigante de apelaciones en Orrick, Herrington & Sutcliffe LLP, donde representa a clientes en apelaciones de propiedad intelectual de alto nivel en todo el país. Eric se ha desempeñado como abogado de apelación de numerosas compañías líderes, entre ellas AT&T, Carnegie Mellon University, Del Monte, DIRECTV, DISH Network, Facebook, GlaxoSmithKline, LG Electronics, KPMG, Morgan Stanley, Norfolk Southern y Synopsys.

Mel Bostwick es litigante de apelaciones en Orrick, Herrington & Sutcliffe LLP, donde representa a clientes en apelaciones de alto riesgo, con un énfasis particular en las apelaciones de patentes ante el Circuito Federal. En Orrick y en una firma anterior, Mel se ha desempeñado como abogado de apelación de empresas líderes como Apple, Dow AgroSciences, Oracle, Verizon, AT&T y Facebook.


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